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黄乐平

创业时代 发表于 2015-10-14 18:34:23 | 来源:
大众创新,万众创业”正如火如荼的进行中,创业者们无不为自己的企业奔波着。“项目诚可贵,法律价更高”,奋斗在一线的创业者往往更多把精力投入到项目开发与业务开展上,而容易忽略与公司运营与发展密切相关的法律问题。如劳动合同,股东协议、知识产权等。如果创业者不重视这些问题,那么这些问题背后的法律风险将成为影响企业最终成败的定时炸弹。
 
创客论坛采访了北京义贤律师事务所的黄乐平律师,黄律师为创客们讲解了创业中的法律问题。
 
北京义贤律师事务所成立于2012年2月,坐落于北京中关村,是经司法局批准成立的合伙制律师事务所。
 
黄乐平,北京义联劳动法援助与研究中心主任,北京义贤律师事务所律师,北京义联劳动法援助与研究中心主任,曾获全国五一劳动奖章、全国维护职工权益杰出律师、北京市法律援助突出贡献奖等荣誉称号。黄律师曾在某中央大型企业担任法律顾问,长期致力于人力资源法务与公司法务的研究,积累了丰富的理论与实践经验。
 
创业者的法律意识与法律知识
 
黄律师认为,现在的创业者中,有很多技术上的人才和精英,但他们往往对法律缺乏了解,导致在创业过程中经常遇到非业务性的问题和麻烦。因此,在创业过程中,创业者应该加大对法律问题的重视,掌握基本的法律常识。
 
比如,创业者需要了解的相关法律包括:《合同法》、《公司法》、《劳动法》以及必要的《刑法》、《行政法》,等。
 
以《合同法》为例,企业开展业务,经常需要与第三方签订合同。许多创业者在签订合同的过程中往往采用现成的格式化合同,然而格式化合同并不具有针对性,特别是对创业企业,格式化合同中约定的违约责任,并不适合某些具体的业务案例,如果创业公司在合同履行过程中,未能完成合同约定事项,往往就会出现未赚钱先赔钱的情况。
 
另外,以《劳动法》举例。在中关村的许多创业公司或是中小型企业中,年轻员工流动性较大,在签订劳动合同时,员工往往会要求老板将工资与社保一并发放,老板也往往为了省事而同意请求。但是从法律上说,公司不为员工缴纳社会保险属于违法行为。具体来说,如果员工以公司不缴纳社保向有关机构提出申述,一方面公司要补交未缴纳的社会保险,另一方面补交的基数不是按照原有工资标准,而是工资+社保后的基数,这导致公司出现既没省事反而赔钱的情况。
 
公司注册中的法律问题

黄乐平律师从公司组织形式的选择、注册资本的评估、创始股东的身份要求以及创始股东协议等方面为我们阐述了创业者在公司注册中经常遇到的问题,并给出了一定的建议。
 
从公司形式上来说,常见的公司组织形式有合伙制企业、有限责任公司、股份有限公司。其中股份有限公司门槛相对较高,要求公司具备较大规模,拥有较为成熟的团队,现实中采取此种注册形式的创业者较少。更多的初创公司一般选择的是合伙制企业和有限责任公司。
 
合伙企业,注册形式简单,对于公司的注册资本,组织架构等要求比较宽松;其劣势在于,合伙企业会给人规模较小的感觉,不利于业务的开展与扩大;因此在现实中,选择有限责任公司的公司形式才是主流,创业者可根据团队结构的特点,选择一人有限责任公司,或是普通多人的有限责任公司形式。
 
从注册资本上来说,2013年《公司法》修订以后,注册资金由实缴制转变为认缴制。这个变化,一方面对创业者的资金注册的要求降低;另一方面,要求创业者或公司要对自己的业务发展要有一个准确的判断。只有在做出准确的发展评估后,为公司登记合适的注册资金,才能避免盲目登记注册资金带来的税务压力和资金实缴压力。
 
从创始股东的身份要求来看,国家法律规定某些特定身份的人不能参与企业形式的盈利性活动,比如,《国家公务员法》规定,禁止公务员参与盈利性经营活动。另外,《合伙企业法》中也有规定,某些特定机构不能成为企业的合伙人。《公司法》也有规定指出部分特定人员(如具有犯罪史)不能在公司中担任管理人员。不仅如此,以股份代持的方式规避法律对创始股东身份约束和限制的行为是不被法律认可的,即此种行为属于违法行为。
 
从创始股东协议的制定上来说,投资协议直接影响到各股东之间的关系,影响到企业未来的发展,甚至关系企业成败。企业最初股东协议的签订不能追求简单,应该以明确,细致,可操作的约定实现成果共享与风险共担。例如,创业过程中可能出现创始成员退出的情况,这就要求企业在最初的协议制定中约定了相应的退出规则。
 
融资中要注意的法律问题

在当前实际情况中,不少企业通过熟人或朋友实现小额融资。其优点在于程序简便,融资效率高。但同时也存在问题,即碍于私人感情导致的规则约定不明晰,从而最终造成股份纠纷的问题。这就要求企业在通过熟人融资的时候也要按照正规的商业规则来办事,明确资本使用、工商登记变更、股东决议、股东协议等条款。
 
在通过专业的投资机构寻找大额融资时,缺乏法务专业背景的初创企业最好聘请专业的律师团队协助签署协议,以避免在大型投资机构与投资者面前,由于过多让步导致利益受损的情况。
 
理性看待众筹融资。众筹是创业者解决创业资金不足,实现创业理想的方式。合法的众筹是一种创新型的融资方式。但在中国的法律体系下,众筹好比带刺的玫瑰,创业者应该多加注意。超出一定范围和数额的众筹可能面临非法集资的法律风险。此外,众筹方式成立的公司股东团队和管理团队之间的关系是公司运营的一大难题,这需要公司制定出合理的规则与制度,从而达到既能约束管理团队以保证股东利益,又能让管理团队的决策与执行能够得到充分保证的效果。
 
知识产权与商业机密的保护
 
从著作权来看,创业者应该注重版权登记,以防止被剽窃。知识产权中最需要重视的就是商标权和专利权。以商标权为例,企业在使用某一商标之前,必须保证该商标没有被注册使用过,避免侵犯别人的权利;同时,企业也要及时注册自己的商标,以防止被别人侵犯权利。以专利权为例,企业可以选择将特有技术申请专利。专利申请完成之后,任何的机构和个人在不经企业授权的前提下使用该项技术即可视为侵权。但是专利申请意味着技术公开,创业团队需要理性评估其特有技术是否应该申请专利。总之,企业要充分把握知识产权保护的商业规则,选择最适合公司发展的方式,实现科研成果效益的最大化。
 
公司商业机密保护的关键是人的管理。首先,要保证核心团队的稳定,即前文提到的初创团队应该制定详细明确的股东协议,以防范初创成员中途“下车”;其次是要预防人员流失,即留住普通员工。
 
员工在职期间公司可以采用提高薪酬待遇的方式,留住普通员工。此外,公司可与员工签订合理有效的商业机密保护协定,并向员工支付合理的保密费用。公司也可以选择不支付保密费用,但不支付保密费的保密协定只是一种基于法律法规、劳动合同的最低限度的约束。而支付了保密费之后,公司对员工的保密义务可以有超出法律规定的要求,员工在职、离职期间都要严格履行保密义务。
 
另外,员工离职后,公司应该怎样降低员工在技术上带给企业的威胁?《劳动合同法》为企业提供了现成的法律解决路径——公司和员工签订竞业禁止协议——员工在离开原公司两年之内不得到协议中约定的行业、企业工作,如果出现这样的行为,该员工和新公司都要承担对原公司的赔偿责任。同时,如果员工与公司签订了竞业禁止协议,在员工的竞业禁止期间,原公司要在该员工的竞业禁止期间支付一定的符合法律规定(不得低于原工资30%的标准)的补偿费用。
 
创业者应具备的素质

黄律师在解答完一系列法律问题后,以自己十几年来工作和创业经历总结出了优秀创业者应该具备的素质:
 
远见卓识的能力。创业者应该对行业对领域有深刻的洞察,对未来行业的发展有基本的判断;
 
创新能力。行业发展瞬息万变,创业者要善于通过创新的手段让企业适应市场的变化;
 
顽强的毅力。创业者应敢于面对创业过程中各种各样的困难;
 
优秀的人品。善待每一名员工与客户;
 
有规则意识。做事遵循规律和规则,不为情绪影响;
 
对于有志于创业的青年,黄乐平律师最后说道,“既然选择了创业这条道路就要坚持下去,直到看到未来的繁华世界。也许这一路上布满荆棘,但只要走过去了,就是春暖花开”。

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